小微企業(yè)股權質權融資

1、<p>　　小微企業(yè)股權質權融資</p><p>　　摘 要：股權質權融資業(yè)務的法律關系構造以及相關主體的角色定位具有特殊性。該業(yè)務出質標的為小微企業(yè)持有的依法可以轉讓和出質的股權，標的范圍僅僅是股權的財產(chǎn)性權利，不包括身份性權利。該業(yè)務開展存續(xù)期間，由于目標公司的合并、公司形式的轉變會導致股權變動，質權標的也會發(fā)生相應變動。該業(yè)務質權合同生效于合同成立之時，質權成立于在工商行政管理部門辦理出質登記之時

2、。商業(yè)銀行可以通過將出質股權進行協(xié)議變價和拍賣、變賣等方式實現(xiàn)質權。 </p><p>　　關鍵詞：股權質權；小微企業(yè)；股權融資；商業(yè)銀行；金融業(yè)務 </p><p>　　中圖分類號：F832.33 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9031（2013）08-0050-04 DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2013.08.11 </p><p

3、>　　一、小微企業(yè)股權質權融資的法律關系構造及相關主體 </p><p>　?。ㄒ唬┬∥⑵髽I(yè)股權融資法律關系的構造 </p><p>　　《物權法》第223條規(guī)定債務人或者第三人可以將可轉讓的股權出質，設立權利質權。股權質權是指以股權為標的而設立的質權[1]。小微企業(yè)的股權質權是指小微企業(yè)將自己合法持有其他公司的股權出質給商業(yè)銀行，設立股權質權。這里的小微企業(yè)所持有股權所指向的公司，

4、我們稱之為目標公司。 </p><p>　　小微企業(yè)股權質權融資的合同法律關系構造是通過小微企業(yè)與商業(yè)銀行簽訂的借款合同和小微企業(yè)作為其他公司股東與商業(yè)銀行簽訂的股權質權合同共同組成。其中借款合同作為股權質權融資法律關系的主合同，而股權質權合同則作為從合同，主從合同共同構成商業(yè)銀行小微企業(yè)股權質權融資業(yè)務的主要合同。 </p><p>　　相較于其他形式質權融資形式的法律關系構造，股權質權

5、融資的法律構造具有其特殊性。在其他權利質權融資關系中，質權合同往往只有質權人（商業(yè)銀行）和出質人（小微企業(yè)）。出質人出質其依法享有的并能轉讓的權利給質權人，如匯票、提單、債券、倉單等，這些權利并不會涉及相關利益第三方。而在股權質權融資模式中，小微企業(yè)不僅作為借款合同的債務人，股權質權合同的出質人，還作為所持股權所指向目標公司的合法股東。股權的最終價值將指向目標公司，目標公司的經(jīng)營狀況將直接影響商業(yè)銀行（質權人）是否接受該股權質押。如下圖

6、所示，其他權利質權的法律關系往往只有質權人和出質人雙方，呈現(xiàn)出線型的合同法律關系。而股權質權的法律關系則是出質人（股東）、質權人（商業(yè)銀行）和目標公司（小微公司）三方法律關系，呈現(xiàn)出三角形構造。 </p><p>　　（二）小微企業(yè)股權質權融資法律關系相關主體 </p><p>　　1.目標公司的輔助角色 </p><p>　　在該金融創(chuàng)新業(yè)務中，目標公司既不是商業(yè)

7、銀行與小微企業(yè)簽訂的借款合同當事人，也不是股權質權合同直接當事人，不享有直接權利和承擔直接義務。但在實務中，目標公司會承擔輔助商業(yè)銀行監(jiān)管股權質權的角色。商業(yè)銀行會通過和目標公司簽訂股權質權管理合同，將小微企業(yè)所持約定目標公司股權的分配股利存入銀行指定賬戶，以實現(xiàn)商業(yè)銀行對股權質權的有效監(jiān)管，進一步降低商業(yè)銀行股權質權融資風險。 </p><p>　　2.商業(yè)銀行的雙重角色 </p><p&g

8、t;　　商業(yè)銀行在該金融創(chuàng)新業(yè)務中扮演雙重角色。一方面，商業(yè)銀行作為債權人與小微企業(yè)簽訂借款合同；另一方面，商業(yè)銀行也作為質權人與股東簽訂股權質押合同。作為借款合同的債權人，其享有債權人的各種權利，如追究債務人違約責任的權利等。商業(yè)銀行作為債權人，為降低借款合同風險，往往約定：“質押登記完成并生效是借款合同生效及其他一切合同生效的前提和基礎。”[2] “債務在履行清償前，債務人停止向股東分紅”、“債務在履行清償前，債務人停止向企業(yè)高管發(fā)

9、放工資”等條款來降低債權人風險。而作為質權人，其享有質權人的一般權利，如轉質權、優(yōu)先受償權等。質權人（商業(yè)銀行）并沒有因為股權質權的設立而取得公司股東地位，但質權人（商業(yè)銀行）為降低借款合同的風險，往往會請求目標股東輔助其管理出質人（小微企業(yè)）的股權分紅。 </p><p>　　3.小微企業(yè)的三重角色 </p><p>　　小微企業(yè)在該融資業(yè)務中同時扮演“三重角色”，即借款合同的債務人、股

10、權質權的出質人、目標公司的合法持有股東。作為借款合同的債務人，其與商業(yè)銀行（債權人）簽訂借款合同，其應該承擔及時清償商業(yè)銀行借款的義務，保障商業(yè)銀行債權能夠及時得到實現(xiàn)。作為股權質權合同的出質人，其與質權人（商業(yè)銀行）簽訂股權質權合同，在借款合同到期不能履行清償時，出質人向質權人承擔質權責任時需要通知目標公司其他股東，以尊重其優(yōu)先購買權。作為目標公司的合法股東，其合法持有目標公司依法可以轉讓的股份。小微企業(yè)將其持有的目標公司部分或者全部

11、股份出質給商業(yè)銀行（質權人）之后，并沒有喪失其股東資格。 </p><p>　　二、小微企業(yè)股權質權的標的 </p><p>　　小微企業(yè)股權質權的標的就是小微企業(yè)依法持有的目標公司股權。依目標公司是否上市可以分為可以在股票市場上自由流通的上市公司股權和非上市公司的股權。實踐中，小微企業(yè)所持有更多是非上市公司的股權，此類股權在流通性、價值評估以及變現(xiàn)上都不如上市公司股票，表現(xiàn)出其特殊性。

12、</p><p>　?。ㄒ唬┬∥⑵髽I(yè)股權質權標的特殊性 </p><p>　　由于小微企業(yè)持有的是非上市公司的股權，1995年《擔保法》第75條首先確認了依法可以轉讓的股份、股票可以質押。隨后在2007年《物權法》第223條規(guī)定債務人或者第三人可以將可轉讓的股權出質，設立權利質權。2008年《工商行政管理機關股權出質登記辦法》第5條規(guī)定，依法可以轉讓和出質的股權可以辦理登記，對于已經(jīng)被人民

13、法院凍結的股權，在解凍之前不得申請出質登記。從上述的規(guī)定中可以看出，唯有“依法可以轉讓和出質的股權”才可以辦理出質登記，而對于不得轉讓的股權不得辦理出質登記。 </p><p>　　需要強調的是，小微企業(yè)股權質權是以其在目標公司中所持有的股權價值作為出質標的，而非以其在設立目標公司時所繳納的出資額度作為標的。這里的股權應該特指股東因出資而享有的權益[3]。小微企業(yè)（出質人）所持有的股權價值并不能等同于其設立目標公

14、司的初始出資。小微企業(yè)目標公司作為股東享有股權所代表的價值包括其可以獲得的股利和可分得剩余財產(chǎn)價值兩項之和。其中，小微企業(yè)（股東）可獲得的股利取決于公司盈利情況、行業(yè)前景以及國家宏觀經(jīng)濟形勢等因素；而小微企業(yè)（股東）可分配財產(chǎn)價值主要取決于公司資產(chǎn)和負債的情況。因此，股權價并非始終不變，而是處于不斷變動之中。 　　股權質權主要是以股權交換價值來保障債權的實現(xiàn)，而股權交換價值直接體現(xiàn)為股權的價格。小微企業(yè)所持的股權價格并不能實時地通過股

15、票市場得以體現(xiàn)。小微企業(yè)所出質股權的價值僅僅是預期值[4]。商業(yè)銀行應該獲取質押股份所在公司的財務報表，在財務層面上判斷該目標公司的經(jīng)營狀況，以合理獲得出質股權的價值[5]。商業(yè)銀行往往會委托第三方機構對小微企業(yè)出質的目標公司股權進行評估，以期實現(xiàn)股權的公允價值。 </p><p>　　正是由于股權自身價值的不穩(wěn)定性，小微企業(yè)股權質權融資雖具有一般質權的特性，如質權的附從性、隨伴性、不可分性等，但也存在自身特殊之

16、處[6]。一方面，小微企業(yè)所持有股權自身的價值極其容易受到市場等相關因素影響，所以商業(yè)銀行（質權人）在設立質權時對股權的擔保功能難以把握。商業(yè)銀行作為質權人對股權價值的判斷僅僅是一個預期值，實務操作中往往是依據(jù)第三方對小微企業(yè)股權進行評估的預期值作為設立債權擔保額度的基礎。另一方面，目標公司作為非上市公司的閉鎖性和人合性決定了其股權流通性和變現(xiàn)能力不如上市公司，因此商業(yè)銀行（質權人）實現(xiàn)質權時要承擔更高的財務成本。 </p>

17、<p>　?。ǘ┬∥⑵髽I(yè)股權質權出質標的權能 </p><p>　　股權的具體內容主要表現(xiàn)為股利分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、公司新增資本或者發(fā)行新股的優(yōu)先權、表決權、知情權以及訴訟權[7]。而公司新增資本或者發(fā)行新股的優(yōu)先權、表決權、知情權以及訴訟權等四種權利是公司基于股權取得的身份性權能。對于股權質權所出質的僅僅是股權中的財產(chǎn)性權能還是也包括身份性權能，對此學者有不同的看法。有學者認為；股權

18、質權純粹是以股權中的財產(chǎn)性權利部分作為股權質權標的，并不以股東參與公司事務決策作為質權標的[8]；有學者指出，股東的財產(chǎn)性權利和參與公司事務決策權共同構成了股東權，在股權質權中不能單純強調其財產(chǎn)性權利而忽視參與管理的權利，因此認為股權質權的標的包括股權財產(chǎn)性權利和參與公司管理決策權[9]。 </p><p>　　筆者認為小微企業(yè)作為股東并沒有出質股權的全部權能，出質的僅僅是具有財產(chǎn)價值的自益權，而未出質具有人身性

19、質的共益權。換言之，股權質權標的僅僅是股權的部分權能，即財產(chǎn)性權利，而不包括參與公司決策經(jīng)營的權利。這也是股權質權融資相較于股權轉讓等其他融資方式最大的優(yōu)勢，即小微企業(yè)繼續(xù)維持對目標公司股東的持股狀態(tài)[10]。一方面，小微企業(yè)（出質人）和商業(yè)銀行（質權人）設立股權質權的根本目的在于保障商業(yè)銀行債務在借款合同約定期限內能夠履行，而不在于參與公司的決策經(jīng)營。另一方面，若認為小微企業(yè)（出質人）將股權出質之后即喪失對目標公司的參與決策經(jīng)營權，而

20、由商業(yè)銀行（質權人）享有該權利。暫且不說商業(yè)銀行是否具備經(jīng)營管理不同行業(yè)公司的能力，即便其聘請專業(yè)人員進行管理，所付出的代價也是十分巨大的。商業(yè)銀行若基于股權質權的設立而參與目標公司決策經(jīng)營也破壞了目標公司的人合性。 </p><p>　?。ㄈ┠繕斯竟蓹嘟Y構的變化 </p><p>　　在目標公司存續(xù)期間，其股權數(shù)量、性質等沒有發(fā)生變動的情況下，對于小微企業(yè)股權質權設立之前所產(chǎn)生的股權

21、利益分配，除合同有特別約定外，該利益分配不屬于股權質權的擔保財產(chǎn)；對于小微企業(yè)股權質權出質之后所產(chǎn)生的股權利益分配，該利益分配如無特別約定應屬于擔保財產(chǎn)，用于擔保主債權的實現(xiàn)。在股權質權存續(xù)期間，目標公司股權可能出現(xiàn)合并、拆股，公司形式發(fā)生變化等，致使出質股權發(fā)生變動。 </p><p><b>　　1.目標公司合并 </b></p><p>　　市場競爭中，兩家或者

22、兩家以上的企業(yè)不經(jīng)過清算程序，而通過合并協(xié)議安排直接合并成一家公司的情況時有發(fā)生。在目標公司出現(xiàn)合并的情況下，小微企業(yè)（股東）將面臨的兩種選擇，一是接受公司合并行為；二是反對公司合并行為。對于第一種情況，小微企業(yè)（股東）將依據(jù)目標公司合并協(xié)議約定，將原來的股權按照一定比例取得新公司股權。此時，小微企業(yè)（股東）可以將取得的新股權出質給質權人。其具體做法為，小微企業(yè)（出質人）和商業(yè)銀行（質權人）通過簽訂補充協(xié)議，注銷舊股權登記并且在股東名冊

23、上做相應變更記載，而向工商重新申請新股權質權登記，并在新股東名冊中做相應記載。對于第二種情況，小微企業(yè)（股東）可以根據(jù)《公司法》規(guī)定，請求目標公司按照合理價格收購小微企業(yè)（股東）股權。目標公司收購小微企業(yè)（股東）股權后，如果主債權債務合同的履行期限未至，出質人可以將所得價款提存于相關部門。如果主債權債務合同履行期限已經(jīng)屆滿，并且債務人未按照合同約定清償債務，質權人可以主張對該價款享有優(yōu)先受償權，但只可以在債權范圍內主張相應的份額。 &l

24、t;/p><p>　　2.小微企業(yè)公司形式轉換 </p><p>　　小微企業(yè)（股東）所持股權的目標公司的形式在實踐中往往表現(xiàn)為有限責任公司。根據(jù)《公司法》規(guī)定，目標公司轉化成股份有限公司需要經(jīng)過代表三分之二以上表決權的股東通過。對于公司形式的變化，小微企業(yè)（股東）將按照變更公司形式的決議置換出相應的股份有限公司股權，商業(yè)銀行（質權人）的利益并沒有因為目標公司形式的轉變而受到影響，仍然對股份有

25、限公司的股權享有質權。相反，由于目標公司轉換成股份有限公司，質權人在債務人不清償相應債務的情況下，行使股權質權將帶來方便。一方面，股權的流通性增強提高了股權變現(xiàn)能力；另一方面，股份有限公司財務治理上的要求比小微企業(yè)嚴格，操作上也更加規(guī)范，商業(yè)銀行債權安全性將得到更大保障。 </p><p>　　三、小微企業(yè)股權質權的生效 </p><p>　　小微企業(yè)股權質權何時生效，其與股權質權合同生效

26、之間到底存在什么關系，這對于研究股權質權具有重要的意義。 </p><p>　　依《擔保法》規(guī)定：“質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。”隨后，最高人民法院頒布的《擔保法若干問題解釋》規(guī)定：“非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效?！鄙鲜鰞蓚€規(guī)定，只確認了股權質押合同生效的時間，并沒有規(guī)定股權質權的成立時間，籠統(tǒng)地認為質權合同生效與股權質權設立同時于股東名冊的記載之時，這是值得

27、商榷的。立法者對質權合同的生效時間和股權質權的設立時間不作嚴格區(qū)分，顯然是混淆了債權生效和物權設立之間的關系。 　　其實，債權生效和物權設立并沒有必然聯(lián)系。質押合同的訂立和質權的設定并不是同一法律事實，質權合同的訂立只是質權設定的基礎行為，質權的有效設定，除了要有生效的質押合同之外，還需履行實際交互或者其他特定的公示義務[11]。股權質權合同訂立時出質人和質權人雙方意思表示一致，依股權質權合同可以約定出質人和質權人之間的權利義務關系，

28、是債權行為，屬于物權變動的原因行為。而股權質權的設立屬于物權的設立行為。債權行為的無效可以以《合同法》的相關規(guī)定請求出質人承擔締約過失責任。股權質權合同顯然不屬于《合同法》規(guī)定的需要辦理批準、登記等手續(xù)生效的合同。小微企業(yè)股</p><p>　　《物權法》顯然已經(jīng)注意到了股權質權合同生效和股權質權設立混淆的問題，并對該法律漏洞進行了相應的修正。根據(jù)《物權法》第15條的規(guī)定，出質人與質權人之間訂立股權質權合同，自合

29、同成立之時起生效。沒有辦理股權質權登記的，不影響股權質權合同的效力。又依據(jù)《物權法》第226條規(guī)定，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。可見，《物權法》已經(jīng)將股權質權合同的生效與股權質權的設立二者脫鉤，即股權質押合同生效于合同成立之時，股權質權成立于在工商行政管理部門辦理出質登記之時。 </p><p>　　基于以上對《擔保法》、《物權法》規(guī)定的分析，未辦理相應的股權出質登記并不影響股權質權合同效力，只不過

30、是不產(chǎn)生對抗第三人的公示效力。作為守約的質權人在出質人到期協(xié)助辦理出質登記時，仍然可以請求法院強制小微企業(yè)（出質人）按照合同的約定協(xié)助辦理股權質權的登記。對于《擔保法》和《物權法》之間存在的法律沖突，依《物權法》第178條規(guī)定，擔保法與物權法規(guī)定不一致的，應該適用物權法規(guī)定。 </p><p>　　四、小微企業(yè)股權質權的實現(xiàn) </p><p>　　商業(yè)銀行（質權人）設立股權質權的主要目的在

31、于保證其債權能夠得以實現(xiàn)。債權清償期屆滿后，借款合同和股權質權合同無非面臨兩種情況：小微企業(yè)（債務人）足額完整清償相關債務和不能清償相關債務。 </p><p>　　對于第一種情況，根據(jù)《物權法》的規(guī)定，商業(yè)銀行（債權人）應該返還質押財產(chǎn)，具體而言就是股權質權人應該返還股權。依《工商行政管理機關股權出質登記辦法》規(guī)定：“出現(xiàn)主債權消滅、質權實現(xiàn)、質權人放棄質權或法律規(guī)定的其他情形導致質權消滅的，應當申請辦理注銷登

32、記?！痹谛∥⑵髽I(yè)（債務人）對商業(yè)銀行（債權人）清償相關債務后，商業(yè)銀行（質權人）應該協(xié)助小微企業(yè)（出質人）前往工商行政管理機關辦理注銷登記，并在股東名冊中變更相關登記，以恢復小微企業(yè)（出質人）完整的股東身份。 </p><p>　　但是對于第二種情況，商業(yè)銀行（質權人）該如何行使股權質權，《物權法》并沒有做具體規(guī)定，只是規(guī)定：“債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形，質權人可以與出質人協(xié)議以質押財

33、產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償?！笨梢娰|權實現(xiàn)的方式主要有兩種：一是將質押財產(chǎn)協(xié)議折價；二是將質押財產(chǎn)拍賣、變賣。對于第一種實現(xiàn)質權的方式，商業(yè)銀行（質權人）將股權折價之后將自己取得出質股權；第二種實現(xiàn)股權質權的方式，將由第三人取得股權，商業(yè)銀行（質權人）僅對所得價款擁有優(yōu)先受償權。上述兩種方式實現(xiàn)股權質權，都有可能是目標公司股東之外的第三人取得股權，從而破壞目標公司的人合性。 </p><p&

34、gt;　　如何避免因股權質權實現(xiàn)而破壞目標公司的人合性，實務操作中也比較棘手。筆者建議在將出質的股權協(xié)議折價或者拍賣、變賣時應該遵守《公司法》的規(guī)定，即小微企業(yè)（出質人）承擔股權質權責任時，應該首先通知目標公司的其他股東，其他股東過半數(shù)同意后，出質人才可以與質權人協(xié)議折價股權或者拍賣、變賣出質股權。若其他股東不同意轉讓的，出質人就應該將出質股權優(yōu)先轉讓給公司的股東。 </p><p>　　商業(yè)銀行的金融業(yè)務創(chuàng)新一

35、方面要服務于社會經(jīng)濟發(fā)展，另一方面又要考慮其自身的金融安全。小微企業(yè)股權質權融資業(yè)務模式，不僅實現(xiàn)了商業(yè)銀行自身金融創(chuàng)新的目的，提高了競爭力，擴大了市場份額，而且還可以解決小微企業(yè)資金需求困境。可以說，股權質權融資業(yè)務的開展將開啟社會、企業(yè)以及銀行多方共贏的局面。 </p><p>　　（責任編輯：王艷） </p><p><b>　　參考文獻： </b></p

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